פסק-דין בתיק עת"מ 29662-01-10

עניינה של העתירה שלפני בהחלטת מנהלת יריד האמנים במדרחוב נחלת בנימין שלא לאפשר לעותרת להמשיך להציג במדרחוב את עבודותיה, כפי שעשתה במהלך 12 השנים האחרונות, זאת על רקע אי עמידתה של העותרת בקריטריונים שנקבעו בנוהל להפעלת המדרחוב וכן בתנאים מפורשים שנקבעו על ידי וועדת הערר שדנה בעניינה של העותרת.

1. רקע הדברים

א. יריד האמנים וההסדרים להפעלתו

יריד האמנים במדרחוב נחלת בנימין, הפתוח לציבור בימי שלישי ושישי, מופעל ומנוהל על ידי המשיבה מאז שנת 1989. ייחודו של היריד בכך שהוא מבוסס כולו על עבודות אמנות המיוצרות כולן ובשלמותן בעבודת יד, בטכנולוגיות שאינן תעשייתיות, המשלבות אמנות ומיומנות ברמה גבוהה, כך שהמוצר המתקבל הינו מוצר אישי, מקורי וחד פעמי של האמן, שהוא גם הנמצא מאחורי הדוכן ומוכר את יצירותיו בעצמו. היריד זוכה להצלחה רבה ומדי שנה מתקבלות אצל המשיבה פניות רבות מאמנים המעוניינים להתקבל ליריד.

היריד, המסוגל להכיל 300 אמנים, מופעל ומנוהל על ידי המשיבה מכוח רישיון עסק אשר ניתן לה בהתאם לחוק רישוי עסקים, תשכ"ח - 1968. האמנים המשתתפים ביריד מקבלים מהמשיבה היתרים להציב דוכנים במדרחוב, להציג עליהם את יצירותיהם ולמכור אותן לקהל הרחב. שמות האמנים המורשים להציג ביריד מפורטים ברשימה המצורפת לרישיון העסק של המשיבה, כחלק בלתי נפרד הימנו. המשיבה אינה גובה מהאמנים תשלום כלשהו בגין הצגת יצירותיהם ומכירתם בשטחה, למעט השתתפות סמלית בעלות אבטחת המקום.

במהלך שנת 1995, לאחר שנצברו כחמש שנות ניסיון ביריד, גיבשה המשיבה מסמך נהלים וקריטריונים להפעלת מדרחוב נחלת בנימין. נקבע בו בין היתר, כי תוקם ועדת קבלה לאמנים המבקשים להשתתף ביריד, נקבעו הקריטריונים לקבלת אמן ונקבע שהוועדה תערוך ביקורת שוטפת בימי היריד ותוודא כי היצירות המוצעות למכירה על ידי האמנים עומדות בקריטריונים שנקבעו.

בהמשך, גובש נוהל עירוני מחייב לתפעולו של היריד, זאת בשיתוף עם עמותת אמני מדרחוב נחלת בנימין, המייצגת את האמנים הפועלים במדרחוב, הוא נוהל 702 " תפעול מדרחוב נחלת בנימין " מיום 5.12.02  (להלן: " הנוהל הישן"). סעיף 6 לנוהל קבע את הליך קבלת האמנים ליריד ונקבע בו כי אמן המבקש להציג ולמכור את מוצריו ביריד האומנים יגיש בקשת הצטרפות ליריד וכי יהא עליו להופיע בפני ועדת קבלה, להציג בפניה את עבודותיו ולקבל את אישורה. בסעיף 8 לנוהל נקבעו הקריטריונים לבחינת השתתפות האמנים ביריד, ובין היתר כי המוצרים שהאמן מבקש להציג הינם מעשה ידיו וכי המוצרים יוצגו על-ידי האמן בלבד באופן סדיר ובכל ימי פעילות המדרחוב. בסעיף 11 נקבע כי למנהל המדרחוב סמכות להרחיק אמן שלא עמד בתנאים, לאחר שזה הוזהר וקיבל מכתב התראה והליקויים שנמצאו לא תוקנו וכן נקבע כי האמנים יוכלו לערער על החלטות וועדת הקבלה או וועדת הביקורת לפני וועדת ערר.

במהלך שנת 2006, לאחר שנמצא כי אמנים רבים חדלו מלייצר את יצירותיהם בעבודות יד פרטניות והחלו לשכפל את עבודותיהם בדרכים שונות, החליטה המשיבה לערוך ביקורת לכלל האמנים המשתתפים ביריד ולבחון מקרוב את המוצרים ועמידתם בקריטריונים, זאת באמצעות זימונם של האמנים לוועדת קבלה מחודשת.

על החלטתה זו של המשיבה הוגשה עתירה מינהלית לבית משפט זה, על ידי עמותת אומני מדרחוב נחלת בנימין, בין היתר בטענה כי הוראות הנוהל הישן אינן מאפשרות לעירייה "לקבל מחדש" אמנים ותיקים שכבר התקבלו למדרחוב לפני שנים ומציגים בו את יצירותיהם (עת"מ (ת"א) 1930/07). ביום 3.2.09 נדחתה העתירה על ידי כב' השופטת קובו, תוך שנקבע, בין היתר, כדלקמן:

"בתוקף סמכותה של העירייה ליזום את היריד, להקים אותו ולנהלו, לקבוע את צביונו ולהתנות את רישיון האומנים המשתתפים בו בעמידת יצירותיהם בקריטריונים שנקבעו על ידה בשיתוף ובידיעת האומנים, בסמכותה גם לפקח בהמשך על עמידת האומנים בקריטריונים ובסמכותה לבטל רישיונו של מי  שאינו עומד בהם.

העותרת נצמדת לכתבו וללשונו של הנוהל ולפיכך לשיטתה אין לקיים 'ועדת קבלה' מחודשת לאומנים. ייתכן ששגתה העירייה כאשר הגדירה את הליך הביקורת על כלל אומני היריד כ'ועדת קבלה' כפי שכתבה הגב' מוכיח בפנייתה לאומנים ואולם מדובר בסמנטיקה בלבד שהרי, ממילא ועדת הביקורת מורכבת מנציגי ועדת הקבלה ומהות ועדת הקבלה המחודשת אינה החלטה בדבר קבלתם של האומנים ליריד כי אם ביקורת על עמידת האומנים, בחלוף הזמן, בתנאי הרישיון שניתן להם. משנמצא מצב עובדתי בשטח לפיו רבים אינם מקיימים את מכלול הדרישות ויצירותיהם אינן הולמות עוד את מהות ואופי היריד, צריכה וחייבת המינהלת-לנקוט בהליכי בירור, ביקורת, ואכיפה. מדובר בהליך של אכיפת נוהל ואלה שאינם מקיימים את הוראותיו, אינם מתקנים את הליקויים ואינם עומדים עוד בתנאי הרישיון, יבוטל רישיונם."

לאחר שנדחתה העתירה, הוחלף הנוהל הישן בנוהל חדש, הוא נוהל 702 "סדרי התנהלות יריד האומנים במדרחוב נחלת בנימין " מיום 20.4.09 (נספח א' לכתב התשובה לעתירה) בו עוגנה, מפורשות, סמכות וועדת הקבלה לאשר מחדש את השתתפותם של אמנים " שעברו שלוש שנים מאז קיבלו היתר השתתפות ביריד " (ראו סעיף 4.5 לנוהל). נוהל זה, כקודמו, קובע, כי סמכויות הפיקוח על קיום תנאי ההיתר נתונות למנהל המדרחוב וכי בסמכותו לדרוש מאמן למלא אחר תנאי ההיתר (סעיף 4.8). הנוהל קובע גם, כי במידה ומנהל המדרחוב ימצא כי אמן מציג בדוכן עבודה שלא אושרה בוועדת הקבלה או בוועדת הערר, יבקש מהאמן להסירה לאלתר (סעיף 16.3). הנוהל מוסיף וקובע, כי במידה ומנהל המדרחוב ימצא כי אמן לא מקיים תנאי מתנאי ההיתר, יבקש ממנו למלא את הנדרש לאלתר (סעיף 16.4). עוד קובע הנוהל, כי בסמכות מנהל המדרחוב לבטל את ההיתר שניתן לאמן ולדרוש מהאמן לפנות את הדוכן לאלתר, במידה והאמן לא מילא את הנדרש, או חזר להפר את תנאי ההיתר או את סדרי התנהלות היריד (ראו סעיף 16.5).   

לאחר קבלת הנוהל החדש, החלה המשיבה לכנס וועדות קבלה מחודשות ולזמן אליהן אמנים שונים, בהם העותרת.

ב. יישום נוהלי היריד בעניינה של העותרת

העותרת, אשר מציגה את עבודותיה ביריד מזה 12 שנים והתמחותה האמנותית היא יצירה בעץ, הוזמנה לוועדת קבלה מחודשת ביום 26.8.09. במהלך הישיבה, הציגה העותרת לפני הוועדה את המוצרים שבכוונתה להציג ביריד והשיבה על שאלות שונות, בין היתר באשר לאופן היצירה של המוצרים, הייחודיות והמקוריות הטמונה במוצרים וכן המיומנויות הייחודיות של העותרת. בין המוצרים שאותם הציגה העותרת לפני הוועדה היו תכשיטי עץ צבועים ומקושטים באבנים וכן מוצרי עץ כגון שלטים, אותיות, חמסות, סיכות ועוד, כולם מעוטרים בדמויות שציירה העותרת. בהתאם להתרשמות הוועדה, המדובר בדמויות שהעותרת מציירת פעם אחת וסורקת אותן למחשב והן מוטבעות על גבי מדבקות, או שהן מועברות למכונת לייזר אשר צורבת את הדמויות על מוצרי העץ, כאשר לאחר מכן, העותרת מדביקה את המדבקה או את הדמות על גבי מוצר העץ וצובעת אותה. על רקע התרשמותה כאמור, הגיעה וועדת הקבלה לכלל מסקנה, כי עבודת היד המבוצעת על ידי העותרת מתמצית בצביעה ובעבודה על מחשב. על כן, הבהירה וועדת הקבלה לעותרת, כי עבודותיה אינן מאושרות וכי על מנת להציג את עבודותיה במדרחוב, עליה ליצור את העבודות בציור עבודת יד ולא באמצעות מחשב. עוד הובהר לעותרת, כי על מנת לשנות מההחלטה, עליה לפנות לוועדת הערר ולהצטייד במוצרים המצוירים בעבודת יד (פרוטוקול הדיון בוועדת הקבלה צורף כנספח ג' לכתב התשובה לעתירה). בהתאם לכך, בהחלטת וועדת הקבלה שנמסרה לעותרת ביום 6.10.09, צוין, כדלקמן: "לצערנו לא עמדת בקריטריונים המאפשרים הצגת מוצרי אומנות במדרחוב." (ראו נספח ד' לכתב התשובה לעתירה).

העותרת הגישה ערר על החלטת וועדת הקבלה וביום 25.11.09 התקיים דיון בוועדת הערר, בו השתתפה העותרת, אשר הגיעה לדיון עם מוצריה ועם סרטון המתאר את שלבי עבודתה. המשך הדיון בוועדת הערר בעניינה של העותרת התקיים ביום 21.12.09, שלא בנוכחות העותרת (פרוטוקול הדיון צורף כנספח ה' לכתב התשובה לעתירה).

ביום 31.12.09 אישרה וועדת הערר את המשך השתתפותה של העותרת במדרחוב, אולם זאת תוך קביעת תנאים מפורשים להמשך פעילותה של העותרת, שעניינם אופי המוצרים אשר יוצגו על ידי העותרת ואופן ייצורם של המוצרים על ידי העותרת, תנאים שמטרתם להבטיח ייצור המוצרים בעבודת יד. וזו לשון ההחלטה (נספח ו' לכתב התשובה לעתירה):

"עליך לבטא את אמנות האיור עליה את אמונה.

את האיורים יש לצייר ביד - קונטור וצביעה על עץ (בניגוד לצריבת מחשב של קונטורים).